2.4. Договор к Энергетической хартии

Договор к Энергетической хартии (далее – ДЭХ) был подписан в Лиссабоне в декабре 1994 года. Подписанию предшествовали три года переговоров, которые осуществлялись на основе принятой в декабре 1991 года Европейской энергетической хартии (далее – ЕЭХ).

Указанные договоры заключались в условиях, сложившихся в результате образования ряда национальных юрисдикций после распада СССР, который был одним из ключевых поставщиков энергоресурсов для европейских стран. Возникновение новых границ, отсутствие необходимых международных договоров у новообразованных субъектов международного права, а также существенные политические, финансовые и прочие риски обусловили необходимость создания унифицированного правового регулирования отношений в сфере энергетики на международном уровне.

Первым шагом к решению указанных проблем стала реализация инициативы премьерминистра Нидерландов П. Любберса на заседании Европейского Совета в Дублине в июне 1990 г. относительно принятия ЕЭХ. Поддержав инициативу, Совет обратился к Европейской Комиссии с предложением изучить наиболее эффективные пути сотрудничества в сфере энергетики. В феврале 1991 г. Комиссия ЕС предложила концепцию ЕЭХ, которая была утверждена подписанием Заключительного акта Гаагской конференции 17 декабря 1991 г. Участниками ЕЭХ стали 51 страна и европейские сообщества.

Цель хартии – признание сотрудничества в энергетической отрасли приоритетной сферой и определение основных принципов и основ такого сотрудничества, направленного на экономическое восстановление и переход к рыночным отношениям стран Восточной Европы и бывшего СССР, с одной стороны, открытие инвестиционных перспектив для западных энергетических компаний и улучшение надежности энергоснабжения стран Западной Европы, с другой. Принципы, закрепленные в ЕЭХ, в дальнейшем были положены в основу положений ДЭХ.

В декабре 1994 г. после длительных переговоров в Лиссабоне был подписан окончательный текст договора. Силу ДЭХ набрал 16 апреля 1998 г. после 30 национальных ратификаций. К 1 января 2008 года договор был подписан 52 странами. При этом 47 стран, включая Украину, передали депозитарию свои ратификационные грамоты/акты о присоединении к договору. Еще пять стран (Австралия, Беларусь, Исландия, Норвегия, Российская Федерация) подписали договор, однако не стали его полноправными членами в связи с незавершенностью национальных процедур ратификации. Украина ратифицировала ДЭХ 6 февраля 1998 г. Россия и Беларусь применяют договор на временной основе до его ратификации. Это означает, что эти страны согласились применять положения ДЭХ в той степени, в которой они не противоречат их конституциям, законам и подзаконным актам.

Цель Договора к Энергетической хартии – содействие долгосрочному сотрудничеству в сфере энергетики на основе взаимодополняемости и взаимной выгоды в соответствии с целями и принципами Энергетической хартии через установление соответствующих правовых рамок.

Следует еще раз акцентировать внимание на существенных различиях указанных документов, поскольку на практике нередко встречается ошибочное толкование их значения и роли в регулировании соответствующих отношений. Так, ЕЭХ является лишь политической декларацией намерений ее участников о сотрудничестве в энергетическом секторе и закрепляет основные принципы такого сотрудничества. В то же время ДЭХ является полноценным международно-правовым договором, соблюдение положений которого обязательно и который устанавливает соответствующие права и обязанности сторон и других участников международных энергетических отношений.

Структуру ДЭХ составляют 50 статей, объединенных в VIII разделов: определение и цель; торговля; поощрение и защита инвестиций; другие положения; разрешение споров; положения переходного характера; структура и институты; заключительные положения. Кроме того, в договор входят 14 приложений. Дальнейшее расширение сферы регулирования ДЭХ может осуществляться через заключение его сторонами дополнительных договоров, т.е. протоколов ДЭХ. Протокол – это договор между двумя или более сторонами ДЭХ, который заключается с целью уточнения, дополнения, расширения или развития положений договора в отношении любого конкретного сектора или вида деятельности, которая охватывается ДЭХ. Такой договор (протокол) имеет обязательную юридическую силу только для его участников. В настоящее время подписан и вступил в силу Протокол по вопросам энергетической эффективности и соответствующим экологическим аспектам. На стадии активных переговоров находится транзитный Протокол ДЭХ, который направлен на расширение положений статьи 7 ДЭХ относительно транзита энергетических материалов и продуктов.

Характеризуя ДЭХ, следует указать следующие его особенности:

Однако основной особенностью ДЭХ является то, что он регулирует различные сферы деятельности только в одной отрасли, а именно в энергетике, которую можно считать базовой отраслью современной международной экономики. Согласно ДЭХ правовому регулированию подлежат международные энергетические отношения, касающиеся энергетической деятельности, связанной с энергетическими материалами и продуктами (ЭМП) и включающей их разведку; добычу; переработку, производство; хранение; транспортировку по суше; передачу; распределение; торговлю; сбыт (реализацию) или продажу (ст. 1 (5)). Одновременно Приложение ЭМ Договора к Энергетической хартии дает исчерпывающий перечень ЭМП, к которым относятся материалы и продукты атомной энергетики (урановые руды, ядерное топливо, в том числе отработанное); каменный уголь, природный газ, нефть и нефтепродукты, электроэнергия, в том числе их производные (например различные виды угля, торф, разновидности угольного кокса, природный битум и асфальт, нефтеносные пески и т.д.); другие виды энергии, такие как топливная древесина и древесный уголь. Четкое определение сферы регулирования ДЭХ имеет существенное значение для возможности его применения в таких сферах, как торговля ЭМП, поощрение и защита энергетических инвестиций, транзит ЭМП, разрешение споров между участниками указанных отношений и т.д.

Именно вопросам торговли ЭМП и инвестициям в энергетическую отрасль посвящены два крупнейших раздела ДЭХ. Так, вопросам торговли в ДЭХ посвящена часть II, где закреплены обязательства сторон, направленные на развитие открытого и конкурентного рынка ЭМП и содействие доступа к такому рынку на коммерческих условиях. Основной особенностью торговых положений ДЭХ является применение для всех его участников правил торговли, используемых в рамках Всемирной торговой организации (ВТО). То есть стороны ДЭХ согласились на то, что торговля ЭМП осуществляется в соответствии с положениями Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 г. (ГАТТ) и связанных с ним документов. Другие обязательства сторон в сфере торговли касаются конкуренции, инвестиционных мероприятий, связанных с торговлей, транзита, передачи технологий и доступа к капиталу.

Одним из важнейших моментов торговли ЭМП, урегулированных ДЭХ, является вопрос транзита. В частности, договор устанавливает принцип свободы транзита ЭМП и недискриминации. Договаривающиеся стороны обязаны поощрять сотрудничество в сфере модернизации транспортных мощностей и развития межграничных транзитных соединений. Согласно статье 7 ДЭХ транзит означает перемещение из одной страны через территорию другой страны энергетических материалов, предназначенных для третьей страны, при условии, что либо вторая, либо третья страна являются стороной договора. Кроме того, необходимо отметить, что транзит в соответствии с ДЭХ может осуществляться лишь посредством сооружений для транспортировки энергии, к которым относятся: магистральные газопроводы высокого давления; высоковольтные системы и линии электропередач; магистральные нефтепроводы; угольные пульпопроводы; нефтепроводы; другие стационарные объекты, специально предназначенные для перемещения ЭМП. Исходя из этого, транспортировка энергии морем не охватывается понятием транзита, имеющимся в ДЭХ.

К существенным обязательствам договаривающихся сторон в сфере транзита ДЭХ относит обязанность транзитной страны предоставлять разрешение на транзит ЭМП на недискриминационной основе и разумных условиях, кроме случаев, когда это будет угрожать надежности поставок, безопасности или эффективности энергетических систем. Также ДЭХ обязывает договаривающиеся стороны не прекращать и не ограничивать существующий транзитный поток ЭМП в случае возникновения спора относительно любого вопроса, вытекающего из транзита.

Дальнейшее развитие транзитных положений планируется отразить в транзитном Протоколе ДЭХ, работа над которым продолжается уже несколько лет. Среди правовых новелл проекта протокола следует отметить положение, предусматривающее критерии установления транзитных тарифов, которые должны включать эксплуатационные и инвестиционные затраты, а также разумную норму прибыли.

Раздел III ДЭХ направлен на регулирование отношений, возникающих в сфере поощрения и защиты инвестиций в энергетической сфере. Под поощрением здесь подразумевается создание стабильных, равноправных, благоприятных и открытых условий для инвесторов других договаривающихся сторон для осуществления инвестиций на территории другой страны-члена. Такие обязательства носят больше рекомендационный характер и за их нарушение ДЭХ не предусмотрена ответственность. Зато когда инвестиция осуществлена, у договорных сторон возникает ряд жестких обязательств по ее защите, в частности относительно создания инвестициям правового режима не хуже того, который применяется к национальным компаниям; быстрого, достаточного и эффективного возмещения рыночной стоимости инвестиции вследствие нанесения ущерба принимающей страной, гарантирования свободы перевода капитала и других связанных с инвестицией платежей и т.д.

Невыполнение страной – членом ДЭХ обязательств по защите иностранных инвестиций в энергетической сфере может повлечь для такой страны существенные негативные последствия, поскольку в этом случае инвестор, права которого нарушены, может самостоятельно выбрать процедуру их защиты на любой стадии разрешения спора без необходимости использования национальных средств защиты. Таким образом, ДЭХ одним из первых среди международных экономических договоров установил обязательный порядок разрешения споров между инвестором (юридическое или физическое лицо) и договорной стороной, т.е. государством.

Согласно статье 26 ДЭХ инвестор имеет право по собственному выбору определить способ защиты своих прав в стране пребывания, если спор не был решен в течение трех месяцев «дружественным способом». В таком случае спор разрешается или в судах страны пребывания, или в соответствии с процедурой, обусловленной отдельным договором между сторонами спора, или международным арбитражем. При этом решения, принятые международным арбитражем в споре государства с инвестором, являются окончательными и обязательными для сторон. Участники ДЭХ обязаны незамедлительно выполнять любое указанное решение, а также обеспечить их эффективное выполнение на своей территории.

Все экологические обязательства ДЭХ предусмотрены в статье 19. В частности, ею предусмотрено, что, преследуя цель обеспечить устойчивое развитие и принимая во внимание свои обязательства по международным соглашениям об охране окружающей среды, стороной которых она является, каждая договорная сторона старается сводить к минимуму экономически эффективными методами вредное воздействие на окружающую среду, имеющие место на ее территории или за ее пределами как следствие каких-либо операций в рамках энергетического цикла. Договор также содержит обязательства для каждой договаривающейся стороны в своей политике и деятельности стремиться принимать предупредительные меры с целью предотвращения или минимизации деградации окружающей среды.

Протокол ДЭХ по вопросам энергоэффективности и смежным экологическим аспектам от 16 апреля 1998 г. определяет принципы поощрения повышения энергоэффективности и рамки для сотрудничества стран в этой сфере. Даже судя по самому названию – Протокол по вопросам энергетической эффективности и соответствующим экологическим аспектам (ПЭЭСЭА), – политике повышения энергетической эффективности в рамках Энергетической хартии отведено концептуально важнейшее значение. Согласно ПЭЭСЭА это ключевое понятие определяется следующим образом: повышение энергетической эффективности означает мероприятия, направленные на сохранение выпуска той же единицы продукции (товара или услуги) без снижения качества или характеристик продукции при уменьшении затрат энергии, необходимых для производства этой продукции.

Подытоживая, следует отметить, что на данный момент ДЭХ является наиболее современным и инновационным международным соглашением, которое комплексно регулирует отношения в отдельно взятой отрасли. Основанный как документ, регулирующий энергетический диалог между странами Европы и бывшими советскими республиками, ДЭХ постепенно приобретает черты глобального энергетического соглашения прежде всего изза возможности присоединения таких новых членов, как Россия, страны Ближнего Востока и Персидского залива, Китай, Индия и т.д.

Ратификация договора Украиной создает предпосылки как для развития эффективного национального энергетического законодательства, так и для постепенной интеграции энергетики в международные энергетические рынки, с которыми она тесно связана. Вместе с этим возникает необходимость постоянной проверки деятельности органов власти в энергетическом секторе на соответствие обязательствам Украины, вытекающим из ДЭХ. Несоблюдение или нарушение таких обязательств может иметь существенные экономические и политические последствия для страны.